№234 – 16 мая 2012 года Привлечение стороннего персонала




Скачать 390.44 Kb.
Дата29.04.2016
Размер390.44 Kb.

№ 234 – 16 мая 2012 года Привлечение стороннего персонала


Привлечение работников «со стороны»

(аутсорсинг, аутстаффинг, лизинг персонала)


Сегодня в материале:


Как говорят - "Хочешь сделать хорошо - сделай сам!". Ещё недавно руководители организаций и предприятий, ставя данный лозунг во главу угла, отказывали в сотрудничестве даже клиринговым организациям, предпочитая иметь у себя в штате собственную уборщицу.

Сегодня рынок услуг изобилует предложениями оказать помощь в рамках договорных отношений по ведению бухгалтерского учёта, в осуществлении кадрового управления, и так далее. Как известно – спрос рождает предложение, а, следовательно, формулировка о «самостоятельности» компаний в настоящий момент потеряла свою былую актуальность.

С появлением такого явления, как «предоставление персонала» - стало возможным отдавать любую сферу деятельности компании, полностью или в части (начиная с IT-сопровождения и заканчивая уборкой помещения), на исполнение сторонним организациям. При этом, как правило, привлечение таковых влечет для организации-заказчика минимизацию затрат (в частности, трудовых), времени и средств.

Настоящий материал призван способствовать разграничению понятий характеризующих такую сферу деятельности, как предоставление персонала, а именно - «аутсорсинг», «аутстаффинг», «лизинг персонала» а также уяснению правовых аспектов данного вида деятельности.




Разберемся с понятиями
Сразу оговоримся, что положения Гражданского кодекса РФ не содержат определения таких понятий как «аутсорсинг», «аутстаффинг» или «лизинг персонала». Да и само понятие «предоставление персонала» для российского законодательства ново. В современной договорной практике сделки, регулирующие отношения в указанной области, начали заключаться сравнительно недавно. Как правило, договоры о предоставлении персонала именуются (также) договорами «аутсорсинга», «аутстаффинга» или «лизинга персонала». При этом, зачастую, участники договорных отношений имеют весьма приблизительные понятия о сути данных терминов и отношениях ими определяемых. В подробностях, особенностях и различиях данных терминов и договоров нам предстоит разобраться.
Аутсорсинг.

Современный экономический словарь расшифровывает данное понятие следующим образом. «Аутсорсинг» – передача традиционных неключевых функций организации (таких, например, как бухгалтерский учет или рекламная деятельность для машиностроительной компании) внешним исполнителям – аутсорсерам, субподрядчикам, высококвалифицированным специалистам сторонней фирмы; отказ от собственного бизнес-процесса, например, изготовления отливки или составления баланса, и приобретение услуг по реализации этого бизнес-процесса у другой, специализированной организации. Разновидность кооперирования.


Достаточно подробная расшифровка рассматриваемого понятия дана в статье «Персонал в лизинг и уплата ЕСН» («Актуальные вопросы бухгалтерского учета и налогообложения», 2008, N 4). В ней указано, что «аутсорсинг» (от англ. outsourcing – внешний источник) – передача стороннему подрядчику некоторых бизнес-функций или частей бизнес-процесса предприятия с целью повысить производительность труда и снизить себестоимость продукции преимущественно за счет более дешевой рабочей силы у подрядчика. В этом случае компания будет оплачивать не труд конкретных работников, а услуги (например, уборку помещений, охрану, ведение бухгалтерского учета и др.). Принцип аутсорсинга – «оставляю себе только то, что могу делать лучше других, передаю внешнему исполнителю то, что он делает лучше других».
В Письме Банка России от 24.05.2005 N 76-Т "Об организации управления операционным риском в кредитных организациях", которое, правда, не носит нормативного характера, мы можем выделить в нём определение «аутсорсинга» - это привлечение специализированной сторонней организации (поставщика услуг) для выполнения отдельных видов работ.
Положение об использовании аутсорсинга филиалами ОАО "РЖД (утв. ОАО "РЖД" 27.04.2006 N 530) определяет «аутсорсинг» – как способ оптимизации деятельности филиалов за счет концентрации усилий на осуществлении основных видов деятельности и передачи выполнения отдельных видов работ (услуг) специализированным организациям (индивидуальным предпринимателям) на договорной основе с соответствующим сокращением персонала филиалов.
Из всего многообразия существующих определений в качестве резюмирующего можно избрать следующее. Аутсорсинг - это передача определенных функций организации (заказчика) третьему лицу (исполнителю), специализирующемуся в этой области.
Пример.

ЗАО «Сталь и броня» является крупным производственным предприятием производящим металлоизделия. Руководство компании в целях минимизации налоговых рисков и сокращения затрат на ведение бухгалтерского учета приняло решение заключить с ООО «Щит» договор на передачу функций по ведению бухгалтерского учёта.

Следовательно, ЗАО «Сталь и броня» не будет самостоятельно осуществлять функцию по ведению бухгалтерского и налогового учета. Наличие в штате ЗАО «Сталь и броня» бухгалтера является необоснованным и нецелесообразным.

Функцию ведения бухгалтерского учета ЗАО «Сталь и броня» будут осуществлять сотрудники ООО «Щит».

Как правило, сотрудники компании-исполнителя (ООО «Щит») выполняют работу по месту нахождения исполнителя (ООО «Щит») не вступая в непосредственные отношения с представителем заказчика (ЗАО «Сталь и броня»).
Аутстаффинг.

Современный экономический словарь расшифровывает данное понятия как – технология менеджмента, основанная на кооперировании управленческих процессов посредством привлечения внешних организаций и персонала управления со стороны, передачи им ряда функций управления.

В статье «Персонал в лизинг и уплата ЕСН» («Актуальные вопросы бухгалтерского учета и налогообложения», 2008, N 4) понятие аутстаффинга (от англ. outstaffing: out – вне, наружу; staff – штат; буквальный перевод – внештатный) – обозначено как привлечение компанией внештатного специалиста, имеющего соответствующие знания, профессиональные навыки и опыт, на время выполнения определенного проекта. При аутстаффинге компания переводит часть своих работников в штат другой организации. При этом сотрудники продолжают работать на прежнем месте и выполнять свои прежние обязанности. Только работодателем для них становится другая организация. У прежнего работодателя сотрудники работают в соответствии с договором оказания услуг (в котором сторонами выступают новый и прежний работодатели).

А в статье «Договоры о предоставлении персонала: налоговые последствия» («Корпоративный юрист», 2008, N 10) «аутстаффинг» (от англ. outstaffing: out - вне, наружу; staff - штат; буквальный перевод - внештатный) обозначен как - привлечение организацией внештатного специалиста, имеющего соответствующие знания, профессиональные навыки и опыт, на время выполнения определенного проекта. При аутстаффинге часть работников организации-заказчика переводятся в штат организации-исполнителя. При этом работники продолжают пребывать на прежнем рабочем месте и выполнять свои прежние трудовые обязанности, но работодателем для них становится организация-исполнитель. У прежнего работодателя сотрудники работают в соответствии с договором оказания услуг, сторонами которого выступают новый и прежний работодатели. При этом работники организации-исполнителя считаются прикомандированными к организации-заказчику.



Аутстаффинг (англ. "outstaffing" - выведение персонала за пределы штата) - это способ управления персоналом, предполагающий оказание одной организацией (далее - исполнитель, организация-исполнитель) другой организации (далее - заказчик, организация-заказчик) услуг в форме предоставления в распоряжение заказчика определенного количества работников, не вступающих с заказчиком в какие-либо правовые отношения (гражданско-правовые, трудовые) напрямую, но оказывающих от имени исполнителя определенные услуги по месту нахождения заказчика. Данное определение закреплено в статье «Договор аутстаффинга в России» ("Арбитражные споры", 2010, N 2).
В отличие от аутсорсинга по договору аутстаффинга организация-исполнитель предоставляет компании-заказчику специалистов требуемой квалификации для выполнения определенных функций. Таким образом, исполнитель не принимает на себя никаких обязательств по оказанию услуг заказчику, кроме обязанности по предоставлению квалифицированного персонала, равно как и не несет никакой ответственности за результаты выполнения работ (услуг), выполняемых предоставленным им персоналом.
Резюмируя вышеизложенное представляется, что сущность механизма аутстаффинга заключается в «фактическом» предоставлении персонала компанией-исполнителем организации-заказчику. Вопрос о том в чьём штате состоят работники, согласно представленным позициям, однозначно не решается. Но исходя из общего смысла, считаем, что работники состоят в штате организации-исполнителя при взаимоотношениях сторон в рамках схемы «аутстаффинга».
Пример.

ЗАО «Сталь и броня» является крупным производственным предприятием производящим металлоизделия. В штате компании есть 2 бухгалтера, обеспечивающие ведение бухгалтерского и налогового учета организации. Руководство компании в сокращения численности штата, а также затрат на оплату труда работникам приняло решение и осуществило следующие действия:

- уволило в порядке перевода к новому работодателю (ООО «Щит») бухгалтеров компании;

- заключить с ООО «Щит» договор на предоставление персонала (своих же «собственных» бухгалтеров) в целях ведения бухгалтерского учёта.

Следовательно, ЗАО «Сталь и броня» не будет иметь в штате должности бухгалтеров.

ООО «Щит» будет являться работодателем по отношению к работникам - бухгалтерам.

У бухгалтеров изменится работодатель, но фактическое место работы останется прежним.
Лизинг персонала.

Некоторые теоретики трактуют «аутстаффинг» более широко и помимо выведения персонала за штат (собственно out-staffing) в содержание этого понятия включают ещё и лизинг персонала (staff leasing).


Лизинг персонала - предоставление находящихся в штате организации-исполнителя сотрудников компании-заказчику. Данная схема отношений подразумевает, что работник не состоял и не состоит в штате компании-заказчика. В этом случае он привлекается по мере необходимости.

Ответственность за таких работников полностью лежит на организации предоставившей персонал, которая является их формальным работодателем. Компания-заказчик не несет никаких обязательств перед предоставленными работниками. Она лишь распределяет производственные задания и осуществляет контроль за их правильным и точным исполнением.


С точки зрения российского законодательства термин "лизинг персонала" является некорректным, так как человек не может быть предметом арендных правоотношений.

Пункт 1 ст. 607 ГК РФ определяет, что в аренду могут быть переданы земельные участки и другие обособленные природные объекты, предприятия и другие имущественные комплексы, здания, сооружения, оборудование, транспортные средства и другие вещи, которые не теряют своих натуральных свойств в процессе их использования (непотребляемые вещи).

В соответствии со ст. 3 Федерального закона от 29.10.1998 N 164-ФЗ "О финансовой аренде (лизинге)" предметом лизинга могут быть любые непотребляемые вещи, в том числе предприятия и другие имущественные комплексы, здания, сооружения, оборудование, транспортные средства и другое движимое и недвижимое имущество.

Лизинг персонала не вписывается в правовую природу договора аренды или лизинга, поскольку человек (работник) является субъектом, а не объектом лизинговых отношений.


Пример.

ОАО «Линия силы» планирует осуществлять продажу собственных изделий в розницу в собственных магазинах открытие которых предполагается. В штате компании отсутствуют должности продавцов и кассиров. Для осуществление задуманного, ОАО «Линия силы» заключила договор лизинга персонала с ООО «Коробей». В рамках договорных отношений сторон ООО «Коробей» предоставляет ОАО «Линия силы» - 1 кассира и 5 продавцов в каждый розничный магазин. Взаимоотношения сторон носят долгосрочный характер (договор заключён на 3 года).

Сотрудники ООО «Коробей» фактически осуществляют свою деятельность по месту нахождения ОАО «Линия силы», но состоят в договорных отношениях с ООО «Коробей».

ОАО «Линия силы» не имела и не будет иметь в своем штате должности кассира и продавца.

ООО «Коробей» получит вознаграждение за предоставленный ОАО «Линия силы» персонал.
Сравнение.

Есть мнение, что «аутстаффинг» - понятие более узкое, чем «аутсорсинг», поскольку по аутстаффингу, исходя из названия, должен предоставляться только персонал, а по аутсорсингу - как персонал, так и иные внешние ресурсы. Однако, большинство практиков склоняются к тому, что это одно и то же.

О том, что на практике договоры аутсорсинга и аутстаффинга представляют из себя одно и то же, свидетельствует также следующая позиция суда. По мнению Седьмого арбитражного апелляционного суда (Постановление от 16.04.2009 N 07АП-1423/09) договор по предоставлению персонала - договор аутсорсинга (аутстаффинга) может быть заключен в соответствии с п. п. 2, 3 ст. 421 ГК РФ.

В своем Письме от 15 июля 2008 г. N 20-12/066875 Управление ФНС по г. Москве указало следующее:

«Предметом договора аутсорсинга является предоставление персонала исполнителя заказчику. Работники, передаваемые по договору аутсорсинга, числятся в штате предоставляющей организации. С этой организацией работники состоят в трудовых отношениях, то есть заключают трудовые договоры, получают заработную плату, оплату больничных и компенсации. При этом организация, в которую работники привлекаются по договору аутсорсинга, не оформляет с ними никаких юридических (в том числе и трудовых) отношений».

Как видим, понятие аутсорсинга, в данном случае, «копирует» фактически схему отношений по аутстаффингу.


Считаем, что пока в российском законодательстве не будет сформулировано нормативное определение названных понятий, разночтения в применительной практике будут встречаться. Для того, чтобы не запутаться в терминологии представляется необходимым корректное оформление договора, фиксирующего договоренности сторон по поводу предоставления персонала.
Оформление договорных отношений
Гражданский кодекс РФ не предусматривает отдельных положений для оформдения договорных отношений по аутсорсингу, аутстаффингу или лизинга персонала, в гражданском законодательстве нет четкого понимания правовой природы договора предоставления персонала, отсутствует научная классификация таких договоров. Данное положение вещей, как представляется, обусловлен тем, что указанные формулировки определяют не вид договора, а способ организации и управления деятельностью.

Тем не менее, данное обстоятельство не может являться запретом или ограничением для заключения договора о предоставлении персонала. Как указано в п. 2 ст. 1 Гражданского кодекса РФ (далее по тексту – ГК РФ) граждане (физические лица) и юридические лица приобретают и осуществляют свои гражданские права своей волей и в своем интересе. Они свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора.

Положения гражданского законодательства базируются на важном принципе – свободы договора, который заключается, в частности, в том, что условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (ст. 421 ГК РФ).

Таким образом, участники гражданско-правовых отношений вправе заключить договор, вид которого не сформулирован в части второй ГК РФ, на любых условиях по поводу которых стороны придут к согласию. При этом, отношения по подбору персонала должны оформляться в зависимости от фактического содержания этих отношений.


ВАС РФ в Определении от 04.03.2010 N ВАС-2063 отметил следующее:

«…Договоры о предоставлении персонала (работников) именуются также договорами аутсорсинга персонала.

Таким договорам присущ комплекс отношений, регламентация которых осуществляется и нормами трудового права, и гражданско-правовыми нормами, поскольку имеют место два предмета регулирования - имущественных отношений и трудовых отношений.

Суд пришел к выводу, что между агентством и обществом имеют место гражданско-правовые отношения, имеющие некоторые признаки возмездного оказания услуг, при этом предметом договора являются услуги по предоставлению персонала, а общество платит именно за эту услугу, а не за труд конкретных работников.

Трудовые же отношения связывают агентство и тех работников, которые предоставляются в качестве персонала обществу.

Такие договоры не противоречат закону и распространены в деятельности коммерческих организаций».
Судебная практика по данному вопросу занимает позицию, согласно которой договор предоставления персонала является договором возмездного оказания услуг и регулируется положениями гл. 39 ГК РФ (см., например, Постановления ФАС Северо-Западного округа от 23.12.2008 N А56-25656/2007, ФАС Западно-Сибирского округа от 30.09.2008 N Ф04-5942/2008(12623-А27-27), ФАС Московского округа от 09.09.2008 N КА-А41/8219-08, Второго арбитражного апелляционного суда от 10.04.2009 N А28-11584/2008-315/17). Считаем правомерным данную квалификацию договорных отношений применить и в том случае, когда отношения сторон складываются по поводу аутстаффинга или лизинга персонала.
Особо отметим, что на практике не важно, как называется договор. Действительно, действующее законодательство позволяет сторонам заключать как "поименованные" (прямо упомянутые в ГК РФ) договоры, так и "непоименованные", содержание которых стороны определяют сами. В случае возникновения судебных разбирательств суды рассматривают подобные договоры исходя из их условий в соответствии с нормами Гражданского кодекса РФ. Данный вывод обусловлен следующими положениями норм гражданского законодательства.
Статья 431 ГК РФ определяет, что при толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом. Если указанные ранее правила не позволяют определить содержание договора, должна быть выяснена действительная общая воля сторон с учетом цели договора. При этом принимаются во внимание все соответствующие обстоятельства, включая предшествующие договору переговоры и переписку, практику, установившуюся во взаимных отношениях сторон, обычаи делового оборота, последующее поведение сторон.

Не смотря на то, что данная норма, исходя из её формулировки, применима только судом, сторонам договорных отношений рекомендуется ею руководствоваться, так как при возникновении спора и в случае передачи его рассмотрения в судебные инстанции, суды (при квалификации договорных отношений) будут руководствоваться указанными положениями ст. 431 ГК РФ.

В данном случае рекомендация может быть следующей. При составлении договора – избегать указания в нём таких терминов как «аутсорсинг», «аутстаффинг», «лизинг персонала» или иных терминов, которые могут стать основанием для некорректного определения правовой природы договорных отношений. Условия договора о предоставлении персонала необходимо формулировать точно и четко в соответствии с фактическими правоотношениями сторон и целью договорных отношений.
При отсутствии в любом договоре условий, которые для него являются существенными, такой договор, как правило, признается судами незаключенными (не порождающим у его сторон взаимных прав и обязанностей даже в том случае, когда такой договор подписан уполномоченными представителями сторон правоотношений). Правовым основанием таких действий арбитров является статья 432 ГК РФ, которая устанавливает следующее правило:

«Договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.

Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение».

Давайте разбираться подробнее.


Предмет договора.

Современный экономический словарь (под. Ред.: Райзберга Б.А., Лозовского Л.Ш., Стародубцевой Е.Б.) определяет предмет договора – как совокупность работ, действий, обязательств, характеризующих сущность заключаемой сделки; кратко отражается в названии договора, например договор купли-продажи, аренды, о поставке, о выполнении исследований и разработок.


Считаем, что предмет договора аутсорсинга может быть сформулирован в следующей редакции, например, для следующих видов договоров:

  • по договору на ведение бухгалтерского учета: «Исполнитель обязуется в течение срока действия настоящего Договора оказывать услуги по ведению бухгалтерского учета финансово-хозяйственной деятельности Заказчика, а Заказчик обязуется оплачивать услуги Исполнителя».

  • по договору об организации пропускного режима: «По настоящему Договору Исполнитель обязуется оказать услуги по обеспечению пропускного режима на предприятии Заказчика, а Заказчик обязуется оплатить эти услуги».

Предмет договора аутстаффинга (равно как и лизинга персонала) может быть сформулирован в следующей редакции:

«Исполнитель принимает на себя обязательство оказывать Заказчику услуги по предоставлению последнему персонала, состоящего в штате Исполнителя, для участия в производственном процессе, управлении производством либо для выполнения иных функций, связанных с производством и (или) реализацией продукции (товаров, работ, услуг) Заказчика, на условиях, определенных настоящим Договором».


Существенные условия договора.

У арбитров нет единого мнения по поводу условий, являющихся для договора о предоставлении персонала - существенными.


В пункте 1 информационного письма Высшего Арбитражного Суда от 29.09.1999 N 48 "О некоторых вопросах судебной практики, возникающих при рассмотрении споров, связанных с договорами на оказание правовых услуг" указано, что при рассмотрении споров необходимо исходить из того, что указанный договор может считаться заключенным, если в нем перечислены определенные действия, которые обязан совершить исполнитель, либо указана определенная деятельность, которую он обязан осуществить.

Данное письмо по аналогии (ст. 6 ГК РФ) применяется и к услугам по предоставлению персонала, поскольку правоотношения сторон квалифицируются в качестве отношений по поводу оказания услуг на возмездной основе, и, как следствие, регулируются, главой 39 ГК РФ.


Десятый арбитражный апелляционный суд в Постановлении от 11.03.2008 N А41-К2-15159/07 указал, что к существенным условиям договора аренды персонала относятся: предмет договора, стоимость услуг, порядок оплаты, права и обязанности сторон, условия предоставления персонала, срок действия (Постановлением ФАС Московского округа от 09.09.2008 N КА-А41/8219-08 данное Постановление оставлено без изменения). Аналогичная позиция представлена в Постановлении от 23.12.2008 N А65-5908/2008 ФАС Поволжского округа.

ФАС Северо-Западного округа в Постановлении от 23.12.2008 N А56-25656/2007 к существенным условиям отнес стоимость услуг, порядок оплаты, права и обязанности сторон, порядок приемки услуг, срок действия.

Стоит отметить, что в Постановлении Второго арбитражного апелляционного суда от 10.04.2009 N А28-11584/2008-315/17 указано, что условия о количестве привлекаемых работников определенной профессии и квалификации, объеме подлежащих выполнению работ, стоимости услуг, а также обязательное заключение исполнителем трудового договора с каждым из работников являются существенными условиями договора.

Некоторые арбитры особо выделяют условия о стоимости услуг, которые также, по их мнению, являются существенными для данного договора в силу п. 1 ст. 781 ГК РФ (см., например, Постановления Седьмого арбитражного апелляционного суда от 01.10.2008 N 07АП-5518/08, Десятого арбитражного апелляционного суда от 06.11.2009 N А41-19690/09).


Учитывая изложенное, существенными условиями договора аутсорсинга являются следующие условия:

  • предмет договора,

  • стоимость услуг,

  • порядок оплаты,

  • срок действия договора,

  • права и обязанности сторон,

  • порядок приемки заказчиком оказанных исполнителем услуг,

  • условия предоставления персонала (в том числе, количество привлекаемых работников определенной профессии и квалификации),

  • объем подлежащих выполнению работ.


Условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Организация-заказчик заинтересован установить ответственность компании-исполнителя за качество предоставляемых услуг и порядок компенсаций в случае профессиональной ошибки персонала компании.


Зачастую у организаций-заказчиков возникает вопрос о возможности включения в договор о предоставлении персонала условий о материальной ответственности непосредственно работника за причинённый компании-заказчику ущерб. По данной ситуации считаем целесообразным предоставить следующие пояснения.

Согласно ст. 238 Трудового кодекса РФ (далее по тексту – ТК РФ), работник обязан возместить работодателю причиненный ему прямой действительный ущерб. Неполученные доходы (упущенная выгода) взысканию с работника не подлежат.

Под прямым действительным ущербом понимается реальное уменьшение наличного имущества работодателя или ухудшение состояния указанного имущества (в том числе имущества третьих лиц, находящегося у работодателя, если работодатель несет ответственность за сохранность этого имущества), а также необходимость для работодателя произвести затраты либо излишние выплаты на приобретение, восстановление имущества либо на возмещение ущерба, причиненного работником третьим лицам.

Согласно ст. 241 ТК РФ, за причиненный ущерб работник несет материальную ответственность в пределах своего среднего месячного заработка, если иное не предусмотрено ТК РФ или иными федеральными законами.



Под полной материальной ответственностью работника, согласно ч. 1-2 ст. 242 ТК РФ, понимается обязанность возмещать причиненный работодателю прямой действительный ущерб в полном размере. Материальная ответственность в полном размере причиненного ущерба может возлагаться на работника лишь в случаях, предусмотренных ТК РФ или иными федеральными законами.

Так, согласно ст. 243 ТК РФ, материальная ответственность в полном размере причиненного ущерба возлагается на работника в следующих случаях:

1) когда в соответствии с ТК РФ или иными федеральными законами на работника возложена материальная ответственность в полном размере за ущерб, причиненный работодателю при исполнении работником трудовых обязанностей;

2) недостачи ценностей, вверенных ему на основании специального письменного договора или полученных им по разовому документу;

3) умышленного причинения ущерба;

4) причинения ущерба в состоянии алкогольного, наркотического или иного токсического опьянения;

5) причинения ущерба в результате преступных действий работника, установленных приговором суда;

6) причинения ущерба в результате административного проступка, если таковой установлен соответствующим государственным органом;

7) разглашения сведений, составляющих охраняемую законом тайну (государственную, служебную, коммерческую или иную), в случаях, предусмотренных федеральными законами;

8) причинения ущерба не при исполнении работником трудовых обязанностей.


Перечни работ и категорий работников, с которыми могут заключаться договоры о полной материальной ответственности, а также типовые формы этих договоров утверждаются в порядке, устанавливаемом Правительством Российской Федерации (см. Постановление Минтрудсоцразвития России от 31.12.2002 № 85 «Об утверждении Перечней должностей и работ, замещаемых или выполняемых работниками, с которыми работодатель может заключать письменные договоры о полной индивидуальной или коллективной (бригадной) материальной ответственности, а также Типовых форм договоров о полной материальной ответственности»).
Однако, данные нормы будут иметь значение при регулировании правоотношений между работником (физическое лицо, осуществляющее трудовую деятельность у работодателя на основании трудового договора) и работодателем (т.е. организацией-исполнителем).

Между организацией-заказчиком и организацией-исполнителем возникают не трудовые, а гражданско-правовые отношения по поводу предоставления персонала, правовую основу регулирования которых составляет гражданское (а не трудовое) законодательство. В связи с чем, в договоре можно предусмотреть полную материальную ответственность организации–исполнителя за действия своих сотрудников. В договор может быть включена формулировка следующего содержания (в рамках договора по предоставлению исполнителем работников в должности продавцов заказчику):

«Исполнитель обязан обеспечивать сохранность имущества Заказчика, предотвращать ущерб и нести полную материальную ответственность (возмещать ущерб) за вред, причиненный работниками Исполнителя товарно-материальным ценностям, оборудованию, денежным средствам. Заказчик вправе подтверждать виновность действий работников Исполнителя всеми допустимыми в соответствии с действующим законодательством средствами (фото-файлы архива системы видео-регистрации магазина, Акты инвентаризации материальных ценностей магазина, всех его зон хранения, Акты отказа от дачи письменных объяснений, Акты нахождения на рабочем месте с признаками алкогольного или иного опьянения,  Акты отсутствия работника на рабочем месте). Исполнитель обязуется возместить причиненный работниками ущерб не позднее 5 (пяти) рабочих дней с момента получения обоснованной претензии Заказчика».
«За» и «Против»

(с позиции организации-заказчика)
«ЗА»
1. Какой бы «тип» привлечения стороннего персонала не был бы избран, важно помнить, что сотрудники компании-исполнителя не являются работниками организации-заказчика, следовательно, все тяготы, связанные с оформлением трудовых отношений ложатся на ту организацию, которая персонал предоставляет.


  • заключение (изменение, расторжение) трудовых договоров;

  • исчисление / выплата заработной платы, пособий, компенсаций;

  • установление / предоставление отпуска;

  • ведение сопутствующей трудовым отношениям документации (личные карточки, табель учета рабочего времени и т.д.).

2. Считается, что работа, выполняемая сторонними специалистами, является более качественной – в виду специализации компании-исполнителя на конкретном виде деятельности.
«ПРОТИВ»
1. Организация-исполнитель по отношению к заказчику является сторонней организацией. Для того, чтобы договорные отношения в рамках договора по предоставлению персонала выполнялся, компании-заказчика необходимо «выпустить из рук» некоторые функции, передаваемые на исполнение сторонней организации. В то же время, чтобы компания-исполнитель осуществляла свою деятельность успешно необходимо достаточно плотно её контролировать.

В рамках такого контроля, как правило, разрабатываются регламенты взаимодействия и регламенты документооборота которые, в некоторых случаях, очень не просто соблюдать.

2. Необходимость адаптации структуры организации-заказчика к работе с компанией-исполнителем (изменение порядка документооборота, должностных функций и полномочий и т.д.).

3. Ранее в настоящем материале мы указывали на необходимость точной и полной регламентации договорных отношений сторон в рамках предоставления персонала. Необходимость точного и чёткого следования достигнутым договоренностям увеличивает время на согласование вопросов между компанией-заказчиком и компанией-исполнителем, и, как следствие, может привести к замедлению «реакции» компании-заказчика на изменения обстановки (в плане ведения переговоров, осуществления деловой переписки, согласование контрольных и спорных моментов с контрагентами, реализацией договоров и т.д.).


Заключение
Председателем Комитета Государственной Думы РФ по труду и социальной политике Андреем Исаевым и депутатом Михаилом Тарасенко 08 ноября 2008 года в Государственную Думу РФ был внесен Проект Федерального закона N 451173-5 «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» (о мерах, препятствующих уклонению работодателей от заключения трудовых договоров путем необоснованного заключения договоров гражданско-правового характера, использования механизмов "заемного труда" или другими способами).

В пояснительной записке к законопроекту указывается, что заключив трудовой договор с работодателем, физическое лицо приобретает правовой статус работника, содержание которого определяется положениями статьи 37 Конституции Российской Федерации и Трудового кодекса Российской Федерации.

Лицо, заключившее гражданско-правовой договор о выполнении работ или оказании услуг, не наделено перечисленными конституционными правами и не пользуется гарантиями, предоставляемыми работнику в соответствии с законодательством о труде и об обязательном социальном страховании. В еще более бесправном положении оказываются лица, выполняющие работы (оказывающие услуги) без оформления каким-либо договором вообще, что весьма часто встречается на практике.

В целях предотвращения злоупотреблений со стороны работодателей законопроектом предусмотрена возможность признания наличия трудовых отношений между сторонами, формально связанными договором гражданско-правового характера либо не связанными никаким формальным договором, и установлено, что к таким отношениям применяются положения трудового законодательства и иных актов, содержащих нормы трудового права (новая редакция части четвертой статьи 11 ТК РФ). Критерием при этом должно служить наличие признаков трудовых отношений, которые закреплены в статьях 15 и 56 ТК РФ.

Законопроект предусматривает, что работодатель, безосновательно заключивший гражданско-правовой договор при наличии признаков трудовым отношений, может быть оштрафован на сумму до 100 000 рублей (данные изменения должны найти свое отражение в Кодексе об административных правонарушениях РФ).
Стоит ли говорить о том, что законопроект получил неоднозначную оценку общественности? Конечно, правозащитники (например, профсоюзные организации) активно поддержали инициативу депутатов. Представители деловой сферы выразили свое опасение по поводу уничтожения молодого для России института «аутсорсинга», «аутстаффинга» и «лизинга персонала».
20.05.2011 года законопроект принят Государственной Думой ФС РФ в I чтении. Отслеживание «правовой судьбы» документа представляется весьма целесообразным мероприятием.
В заключении представляем Вашему вниманию проект договора о предоставлении персонала.

ДОГОВОР О ПРЕДОСТАВЛЕНИИ ПЕРСОНАЛА

г._____________

"___" _______________ 20___ г.
__________________ «____________» (указать наименование и организационно-правовую форму организации), в лице _____________ (указать должность лица, уполномоченного на подписание настоящего договора) ___________ (указать фамилию, имя, отчество лица, уполномоченного на подписание настоящего договора), действующего на основании ____________, именуемый в дальнейшем «Заказчик» и

__________________ «____________» (указать наименование и организационно-правовую форму организации), в лице _____________ (указать должность лица, уполномоченного на подписание настоящего договора) ___________ (указать фамилию, имя, отчество лица, уполномоченного на подписание настоящего договора), действующего на основании ____________, именуемое в дальнейшем «Исполнитель», заключили настоящий договор о предоставлении персонала (далее по тексту – Договор) о нижеследующем:


1. ПРЕДМЕТ ДОГОВОРА
1.1. Исполнитель обязуется на основании Заявки на предоставление персонала (приложение № 1 к настоящему Договору) оказать Заказчику услуги по предоставлению последнему персонала, согласованного сторонами в Соглашении о предоставлении персонала (Приложение № 2 к настоящему Договору), а Заказчик обязуется принять и оплатить услуги Исполнителя в размере и на условиях, предусмотренных настоящим Договором.

1.2. Никто из предоставленного персонала Исполнителя не является сотрудником Заказчика и не состоит с ним в гражданско-правовых отношениях в связи с заключением настоящего Договора.

1.3. Персоналу Исполнителя устанавливается ______________________ (как вариант: 5-ти дневная рабочая неделя. Время начала работы ___, время окончания работы ____, обеденный перерыв с ____ до _____).

1.4. Требования к работникам Исполнителя сформулированы в Приложении № 4 к настоящему Договору.

1.5. Условия настоящего Договора, а также правоотношения Сторон по нему подлежат регулированию законодательством Российской Федерации.
2. ПРАВА И ОБЯЗАННОСТИ СТОРОН
2.1. Заказчик обязуется:

2.1.1. Сформировать и предоставить Исполнителю Заявку на предоставление персонала в срок до ___________________ (как вариант – можно указать конкретную дату).

Заявка направляется Исполнителю в электронном виде по электронной почте (______@______.ru) с уведомлением о получении.

Заказчик в заявке определяет необходимый ему вид и количество работников, уровень квалификации работников и срок их работы. Заявка оформляется письменно и является неотъемлемым приложением к настоящему Договору;

2.1.2. Использовать персонал для осуществления предпринимательской деятельности, соответствующей целям его уставной деятельности, в соответствии с квалификацией предоставленного персонала;

2.1.3. Обеспечивать безопасность производства работ, отвечающих требованиям законодательства РФ;

2.1.4. Предоставить для работы работников Исполнителя технически исправное технологическое оборудование, соответствующее требованиям безопасности;

2.1.5. Проводить технические осмотры и техническое обслуживание и ремонт оборудования;

2.1.6. Предоставить работникам Исполнителя на каждом объекте возможность пользоваться ____________________ (как вариант - помещением для раздевалок);

2.1.7. Обеспечить работникам Исполнителя согласно Соглашению о предоставления персонала доступ к месту оказания услуг в соответствии с правилами внутреннего распорядка Заказчика;

2.1.8. Незамедлительно информировать Исполнителя о несчастном случае на производстве, произошедшем с работником Исполнителя;

2.1.9. Не предоставлять персонал Исполнителя другим организациям и индивидуальным предпринимателям;

2.1.10. Предоставить персоналу Исполнителя рабочее место, за свой счет обеспечить персонал Исполнителя средствами и орудиями труда, необходимыми для осуществления персоналом трудовой деятельности, обеспечить безопасные условия труда персоналу Исполнителя;

2.1.11. Не позднее __________ числа текущего месяца предоставить Исполнителю информацию об использовании персонала, необходимую для учета рабочего времени, оплаты труда;

2.1.12. Подписывать не позднее ____ календарных/рабочих дней с момента предоставления Исполнителем Акта оказанных услуг либо в тот же срок предоставлять Исполнителю мотивированный отказ от подписания такого акта;

2.1.13. Оплатить услуги Исполнителя по предоставлению персонала в сроки и на условиях, указанных в настоящем Договоре.


2.2. Исполнитель обязуется:

2.2.1. Оперативно реагировать на поступающие от Заказчика Заявки, в течение 1 (одного) рабочего дня с момента получения Заявки направлять Заказчику уведомление о получении и принятии Заявки к исполнению;

2.2.2. Предоставить Заказчику работников, согласно Заявки на предоставление персонала, для участия в осуществлении Заказчиком предпринимательской деятельности, соответствующей целям его уставной деятельности в течение ________ календарных/рабочих дней с момента получения Заявки на предоставление персонала;

2.2.3. Оказать услуги в объеме и в сроки, предусмотренные настоящим Договором, Приложениями к нему, количеством лиц, которое определяется потребностью Заказчика и оформлено им в поданной Заявке

2.2.4. На период срока действия настоящего Договора не предоставлять представленный Заказчику персонал другим организациям или индивидуальным предпринимателям;

2.2.5. Вести расчет и оплачивать труд персонала, предоставленного Заказчику, вести учет рабочего времени, начислять и уплачивать необходимые налоги, выполнять иные обязанности, возложенные на Исполнителя, как работодателя.

Самостоятельно и за свой счет урегулировать все трудовые отношения с работниками, (в том числе, вопросы, связанные с выплатой данным работникам заработной платы и иных выплат, предусмотренных действующим законодательством; предоставления работникам отпусков; оформлением, предусмотренных действующим трудовым законодательством РФ, документов). Исполнитель самостоятельно и за свой счет осуществляет разрешение трудовых споров с работниками;

2.2.6. Ознакомить работников, предоставленных Заказчику под роспись с Правилами сдачи-приемки смены (Приложение № 3 к настоящему Договору);

2.2.7. Заменить работника к выполнению работы которого у Заказчика имеются мотивированные претензии в течении _______ календарных/рабочих дней с момента получения соответствующего уведомления Заказчика;

2.2.8. Возместить ущерб, причиненный Заказчику или его имуществу персоналом Исполнителя при условии наличия вины персонала и мотивированных требований Заказчика;

2.2.8. Не позднее ________________ числа текущего месяца предоставить Заказчику Акт оказанных услуг и счет на оплату оказанных услуг.
2.3. Заказчик имеет право:

2.3.1. Поручать персоналу Исполнителя выполнение определенных функций, работ, контролировать качество их исполнения, устанавливать график и порядок исполнения работ;

2.3.2. Не допускать Работников Исполнителя на территорию объекта Заказчика в нетрезвом состоянии, под воздействием алкоголя, наркотических или иных одурманивающих веществ;

2.3.3. В случае если у Заказчика имеются претензии к работе персонала Исполнителя (нарушение трудовой дисциплины, низкая квалификация) он вправе письменно известить об этом Исполнителя с требованием заменить работника;

2.3.4. В любое время проверять ход оказания Исполнителем услуг, не вмешиваясь в его деятельность;

2.3.5. В случае нанесения персоналом Исполнителя ущерба Заказчику или его имуществу при наличии в таком ущербе вины персонала исполнителя, Заказчик вправе обратиться к Исполнителю с мотивированным требованием о возмещении нанесенного ущерба, а Исполнитель обязан этот ущерб возместить.


2.4. Исполнитель имеет право:

2.4.1. Исполнитель вправе в любое время, но с уведомлением об этом Заказчика заменить конкретного работника в случаях, если подобная замена соответствует предъявленным квалификационным требованиям и не оказывает существенного воздействия на качество предоставляемого персонала.


3. ВОЗНАГРАЖДЕНИЕ И ПОРЯДОК РАСЧЕТОВ
3.1. Стоимость работы каждого предоставленного работника в час, количество дней работы работников в месяц у Заказчика указывается в Соглашении о предоставлении персонала.

За оказание услуг, предусмотренных п. 1 настоящего Договора, Заказчик ежемесячно уплачивает Исполнителю вознаграждение в размере, определяемом ежемесячно в Акте оказанных услуг и счетах на оплату.

3.2. Сумма вознаграждения Исполнителя включает в себя НДС.

3.3. Оплата по настоящему Договору должна производиться не позднее ________ дней с момента подписания уполномоченными представителями Сторон Акта оказанных услуг путем перечисления денежных средств на расчетный счет Исполнителя.

3.4. Обязанность Заказчика по оплате оказанных ему услуг считается исполненной с момента списания денежных средств с расчетного счета Заказчика (по выписке из банка).
4. ИЗМЕНЕНИЕ И РАСТОРЖЕНИЕ ДОГОВОРА
4.1. Договор может быть изменен или расторгнут по соглашению сторон.

4.2. Заказчик вправе отказаться от настоящего Договора о предоставлении персонала при условии оплаты Исполнителю фактически понесенных им расходов.

4.3. Исполнитель вправе отказаться от исполнения обязательств по настоящему Договору лишь при условии полного возмещения Заказчику убытков.
5. ГАРАНТИИ И ОТВЕТСТВЕННОСТЬ СТОРОН
5.1. Исполнитель гарантирует предоставление персонала, соответствующего требованиям, изложенным заказчиком в Заявке на предоставление персонала, а также гарантирует наличие у персонала необходимых документов, подтверждающих квалификацию персонала.

как вариант

При выполнении Заданий Заказчика Исполнитель гарантирует обеспечение контроля за наличием у работников медицинских книжек, установленного образца и оформленных должным образом, и иных документов, регламентирующих трудовую деятельность на территории РФ и обеспечивать своевременное прохождение работниками всех необходимых медицинских обследований, профессиональной гигиенической подготовки и аттестации, в соответствии с требованиями для предприятий розничной торговли;

5.2. Исполнитель гарантирует, что лица, направляемые им для оказания услуг по настоящему Договору, являются гражданами РФ, прошли обучение безопасным методам и приемам исполнения соответствующего вида работ (услуг), инструктаж по охране труда и технике безопасности, необходимые медицинские обследования

5.3. В случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств стороны несут ответственность в порядке и пределах, установленных законодательством РФ.

5.4. Исполнитель обязан обеспечивать сохранность имущества Заказчика, предотвращать ущерб и нести полную материальную ответственность (возмещать ущерб) за вред, причиненный работниками Исполнителя товарно-материальным ценностям, оборудованию, денежным средствам.

Заказчик вправе подтверждать виновность действий работников Исполнителя всеми допустимыми в соответствии с действующим законодательством средствами (фото-файлы архива системы видео-регистрации магазина, Акты инвентаризации материальных ценностей, всех его зон хранения, Акты отказа от дачи письменных объяснений, Акты нахождения на рабочем месте с признаками алкогольного или иного опьянения,  Акты отсутствия работника на рабочем месте).

Исполнитель обязуется возместить причиненный работниками ущерб не позднее 5 (пяти) рабочих дней с момента получения обоснованных мотивированных требований Заказчика

5.5. В случае проведения проверок контролирующими организациями и службами, и наложения вследствие указанных проверок штрафных санкций на Заказчика, основанием для наложения которых явились виновные действия/бездействия Работников Исполнителя, возмещение штрафных санкций, наложенных на Заказчика по вине Исполнителя, осуществляется Исполнителем, в порядке и сроки, указанные в пункте 5.4. настоящего Договора.

5.6. В случае привлечения Заказчика к административной ответственности вследствие деятельности Исполнителя, и/или работников, предоставленных Исполнителем по настоящему Договору (в т.ч. за нарушение санитарных правил, трудового законодательства, налогового законодательства, миграционных правил, правил пребывания (проживания) в РФ иностранных граждан и лиц без гражданства, порядка привлечения указанных лиц к труду в РФ в отношении работников, предоставленных Исполнителем), Исполнитель обязан возместить Заказчику сумму наложенных штрафов в полном объеме по письменному требованию Заказчика, в порядке и сроки, указанные в пункте 5.4. настоящего Договора.



6. РАЗРЕШЕНИЕ РАЗНОГЛАСИЙ И СПОРОВ
6.1. Все разногласия по настоящему Договору подлежат урегулированию путем переговоров сторон.

6.2. Неурегулированные разногласия подлежат рассмотрению в _____________________ (указать наименование арбитражного суда в котором будут рассматриваться споры между сторонами договора).


7. ЗАКЛЮЧИТЕЛЬНЫЕ ПОЛОЖЕНИЯ
7.1. Настоящий Договор заключен сроком на _________________(как вариант – месяцев, лет) и может быть продлен по соглашению сторон.

7.2. Настоящий договор составлен в двух экземплярах, имеющих равную юридическую силу, по одному для каждой из сторон.

7.3. Дополнительные соглашения, изменения к настоящему Договору, имеют юридическую силу только в том случае, если они оформлены письменно и подписаны уполномоченными на то лицами сторон.

7.4. Настоящий Договор вступает в силу с момента его подписания уполномоченными представителями Сторон.


9. РЕКВИЗИТЫ И ПОДПИСИ СТОРОН
Заказчик Исполнитель

______________________________ _________________________________

______________________________ _________________________________

______________________________ _________________________________

______________________________ _________________________________

_______________/______________/ __________________/______________/


м.п. м.п.

Приложение № 1

к договору о предоставлении персонала №___ от «__»____ _____


Заявка на предоставление персонала



п.п.

Профессия (должность) требуемого работника

Количество требуемых работников (чел.)

Уровень квалификации работников

Срок работы

1













2.













3.













4.













5.













6.














Заказчик

______________________________

______________________________

______________________________  

 

  

_______________/______________/



 

м.п.
Приложение № 2

к договору о предоставлении персонала №___ от «__»____ _____


Соглашение о предоставлении персонала



п.п.

Ф.И.О. работника

Профессия (должность) требуемого работника

Срок работы

Цена

Руб./час

с НДС

1













2.













3.













4.














Заказчик Исполнитель

______________________________ _________________________________

______________________________ _________________________________

______________________________ _________________________________

_______________/______________/ __________________/______________/
м.п. м.п.
Приложение № 3

к договору о предоставлении персонала №___ от «__»____ _____




Правилами сдачи-приемки смены



  1. Персонал Исполнителя работает посменно (как вариант – Вы можете указать сколько работников работает в одной смене).

  2. До начала смены и после окончания смены работники обязаны:

    • подсчитать количество реализованного товара (по товарным накладным, а также по факту);

    • подсчитать количество не реализованного товара (по товарным накладным, а также по факту);

    • снять показания контрольных и суммирующих денежных счетчиков и сумму выручки;

    • _____________________________ (Вы можете указать иные действия, необходимые при осуществлении сдачи смены).

  3. Сдача смены оформляется (как вариант) Актом (Вы вправе самостоятельно разработать такой акт и предоставить его Исполнителю для использования), составленным в трёх вариантах: для сдающей смены, для принимающей смены, для Заказчика.


Заказчик

______________________________

______________________________

______________________________  

 

 

 



_______________/______________/

 

м.п.



Приложение № 4

к договору о предоставлении персонала №___ от «__»____ _____




ТРЕБОВАНИЯ К РАБОТНИКАМ


  1. Все Работники Исполнителя направляемые Заказчику для оказания услуг по настоящему Договору, должны соответствовать следующим требованиям:

    1. иметь при себе все разрешительные и удостоверяющие личность документы, медицинские книжки, установленного образца и оформленные должным образом, информацию о своевременном прохождении всех необходимых медицинских обследований, профессиональной гигиенической подготовки и аттестации, в соответствии с требованиями для _______________________ (как вариант - предприятий розничной торговли);

    2. соблюдать действующее законодательство _________________ (как вариант – Закон «О защите прав потребителей»);

    3. соблюдать правила внутреннего распорядка Заказчика;

    4. соблюдать правила и нормы охраны труда, техники безопасности, производственной санитарии и противопожарной безопасности;

    5. быть опрятно одетыми в специальную форму установленного образца;

    6. прибывать на объект и покидать объект своевременно в соответствии с согласованным графиком и только через служебный вход;

    7. корректно и вежливо обращаться с посетителями Заказчика;

    8. не иметь родственников, работающих на том же объекте Заказчика;

1.10. не иметь судимостей за кражи и другие преступления в экономической сфере;

1.11. находиться в возрасте от 18 до 55 лет.

1.12. обладать надлежащей квалификацией (что должно, по возможности, подтверждаться соответствующими документами), необходимой для выполнения работ, указанных в Заявке Заказчика;


    1. соответствовать иным требованиям, указанным в соответствующей Заявке Заказчика.




  1. Работники Исполнителя должны быть ознакомлены с технологией и стандартами работы, принятыми у Заказчика.

  2. В случае отсутствия у Исполнителя соответствующего разрешения/лицензии на оказание каких-либо услуг, являющихся предметом настоящего Договора, указанные услуги могут быть оказаны с привлечением субисполнителя, имеющего соответствующие разрешения/лицензии, при условии обязательного предварительного согласования с Заказчиком.


Заказчик

______________________________

______________________________

______________________________  

 

 

 



_______________/______________/

 

м.п.





Аудиторская компания «Бетроен» т./ф. (495) 641-59-49


База данных защищена авторским правом ©ekonoom.ru 2016
обратиться к администрации

    Главная страница